11月10日上午，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南（征求意見稿）》公開征求意見，目的是為預防和制止平臺經(jīng)濟領域壟斷行為，加強和改進平臺經(jīng)濟領域反壟斷監(jiān)管，保護市場公平競爭，維護消費者利益和社會公共利益。

征求意見稿中所稱的“平臺”是指互聯(lián)網(wǎng)平臺，平臺經(jīng)濟是由互聯(lián)網(wǎng)平臺協(xié)調(diào)組織資源配置的一種經(jīng)濟形態(tài)，平臺內(nèi)經(jīng)營者在互聯(lián)網(wǎng)平臺內(nèi)提供商品或者服務。

征求意見稿依據(jù)《反壟斷法》的相關規(guī)定，從“壟斷協(xié)議”“濫用市場支配地位行為”“經(jīng)營者集中”“濫用行政權力排除、限制競爭”四大方面對平臺經(jīng)濟領域做出反壟斷指南。

鼓勵平臺經(jīng)濟經(jīng)營者主動報告橫向壟斷協(xié)議

征求意見稿指出，平臺經(jīng)濟領域壟斷協(xié)議主要是指平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。

根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，禁止經(jīng)營者達成、實施壟斷協(xié)議；壟斷協(xié)議分為橫向壟斷協(xié)議、縱向壟斷協(xié)議、軸輻協(xié)議。其中，橫向壟斷協(xié)議是指具有競爭關系的經(jīng)營者達成固定價格、分割市場、限制產(chǎn)（銷）量、限制新技術（產(chǎn)品）、聯(lián)合抵制交易等協(xié)議；縱向壟斷協(xié)議是指經(jīng)營者與交易相對人達成固定轉(zhuǎn)售價格、限定最低轉(zhuǎn)售價格等協(xié)議；軸輻協(xié)議是指具有競爭關系的經(jīng)營者可能借助與平臺經(jīng)營者之間的縱向關系,或者由平臺經(jīng)營者組織、協(xié)調(diào)，達成具有橫向壟斷協(xié)議效果的協(xié)議。

征求意見稿特別提到，“平臺經(jīng)濟領域橫向壟斷協(xié)議通常具有嚴重排除、限制競爭的效果。反壟斷執(zhí)法機構鼓勵相關經(jīng)營者主動報告橫向壟斷協(xié)議有關情況并提供重要證據(jù)，同時停止涉嫌違法行為并配合調(diào)查。對符合寬大適用條件的經(jīng)營者，反壟斷執(zhí)法機構可以減輕或者免除處罰。”

基于大數(shù)據(jù)和算法實施差別待遇

征求意見稿在第三章“濫用市場支配地位行為”中，結合平臺經(jīng)濟的特點，從“市場支配地位的認定”“不公平價格行為”“低于成本銷售”“拒絕交易”“限定交易”“搭售或者附加不合理交易條件”“差別待遇”方面做出指導。

結合平臺經(jīng)濟的特點，在確定平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者市場份額時，可以考慮交易金額、交易數(shù)量、用戶數(shù)、點擊量、使用時長或者其他指標在相關市場所占比重，同時考慮該市場份額持續(xù)的時間。判斷平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者控制市場的能力，可以考慮“該經(jīng)營者控制上下游市場的能力，阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關市場的能力，相關平臺經(jīng)營模式、網(wǎng)絡效應，以及影響或者決定傭金、流量或者其他交易條件的能力等”。

值得一提的是，互聯(lián)網(wǎng)平臺基于大數(shù)據(jù)和算法技術優(yōu)勢實行的某些交易行為，也需警惕是否構成“無正當理由對交易條件相同的交易相對人實施差別待遇，排除、限制市場競爭”。在分析是否構成差別待遇時，可以考慮的因素包括：根據(jù)交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件等。

VIE架構的經(jīng)營者集中屬于反壟斷審查范圍

征求意見稿強調(diào)，“涉及協(xié)議控制（VIE）架構的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。”

對于未達到申報標準的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者集中，如果具有或者可能具有排除、限制競爭效果，且符合以下情形，國務院反壟斷執(zhí)法機構將依法進行調(diào)查處理：參與集中的一方經(jīng)營者為初創(chuàng)企業(yè)、新興平臺；參與集中的經(jīng)營者因采取免費或者低價模式導致營業(yè)額較低；相關市場集中度較高，參與競爭者數(shù)量較少；具有或者可能具有排除、限制競爭效果的其他情形。

征求意見稿指出，對于具有或者可能具有排除、限制競爭效果的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者集中，對不予禁止的經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機構可以決定附加以下類型的限制性條件:（一）剝離有形資產(chǎn)，剝離知識產(chǎn)權、技術、數(shù)據(jù)等無形資產(chǎn)或者剝離相關權益等結構性條件；（二）開放網(wǎng)絡或平臺等基礎設施、許可關鍵技術、終止排他性協(xié)議、修改平臺規(guī)則或者算法等行為性條件；（三）結構性條件和行為性條件相結合的綜合性條件。

征求意見稿現(xiàn)向社會公開征求意見，有關單位和個人可以在2020年11月30日前反饋市場監(jiān)管總局提出修改意見。

關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南

（征求意見稿）

第一章 總則

第一條 指南的目的和依據(jù)

為預防和制止互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟領域壟斷行為，降低行政執(zhí)法和經(jīng)營者合規(guī)成本，加強和改進平臺經(jīng)濟領域反壟斷監(jiān)管，保護市場公平競爭，維護消費者利益和社會公共利益，促進平臺經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱《反壟斷法》），制定本指南。

第二條 基本原則

對平臺經(jīng)濟領域開展反壟斷監(jiān)管堅持以下原則：

（一）營造公平競爭秩序。著力預防和制止排除、限制競爭的壟斷行為,維護平臺經(jīng)濟領域公平競爭、開放包容的發(fā)展環(huán)境，降低市場進入壁壘，促進更多主體進入市場，公平有序參與競爭，激發(fā)市場活力。

（二）加強科學有效監(jiān)管。《反壟斷法》的基本制度、規(guī)制原則和分析框架適用于平臺經(jīng)濟領域所有市場主體。反壟斷執(zhí)法機構將根據(jù)平臺經(jīng)濟的發(fā)展狀況、發(fā)展規(guī)律和自身特點，強化競爭分析和法律論證，不斷加強和改進反壟斷監(jiān)管，增強反壟斷執(zhí)法的針對性、科學性。

（三）激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)造活力。維護平臺經(jīng)濟領域公平競爭，引導和激勵平臺經(jīng)營者將更多資源用于技術革新、質(zhì)量改進、服務提升和模式創(chuàng)新，防止和制止排除、限制競爭行為抑制平臺經(jīng)濟創(chuàng)新發(fā)展和經(jīng)濟活力，有效激發(fā)全社會創(chuàng)新創(chuàng)造動力，構筑經(jīng)濟社會發(fā)展新優(yōu)勢和新動能。

（四）促進行業(yè)健康發(fā)展。通過反壟斷監(jiān)管維護平臺經(jīng)濟領域公平有序競爭，充分發(fā)揮平臺經(jīng)濟高效匹配供需、降低交易成本、發(fā)展?jié)撛谑袌龅淖饔茫苿淤Y源配置優(yōu)化、技術進步、效率提升，支持和促進實體經(jīng)濟發(fā)展。

（五）維護各方合法利益。平臺經(jīng)濟發(fā)展涉及多方主體。反壟斷監(jiān)管在保護市場公平競爭、保障和促進平臺發(fā)展的同時，著力維護平臺內(nèi)經(jīng)營者和消費者等各方主體的合法權益，使全社會能夠共享平臺技術進步和經(jīng)濟發(fā)展成果，實現(xiàn)平臺經(jīng)濟整體生態(tài)和諧共生和健康發(fā)展。

第三條 相關概念

（一）平臺,本指南所稱平臺為互聯(lián)網(wǎng)平臺，是指通過網(wǎng)絡信息技術，使相互依賴的多邊主體在特定載體提供的規(guī)則和撮合下交互，以此共同創(chuàng)造價值的商業(yè)組織形態(tài)。

（二）平臺經(jīng)濟,是指由互聯(lián)網(wǎng)平臺協(xié)調(diào)組織資源配置的一種經(jīng)濟形態(tài)。

（三）平臺經(jīng)營者,是指向自然人、法人及其他市場主體提供經(jīng)營場所、交易撮合、信息交流等互聯(lián)網(wǎng)平臺服務的經(jīng)營者。

（四）平臺內(nèi)經(jīng)營者,是指在互聯(lián)網(wǎng)平臺內(nèi)提供商品或者服務（以下統(tǒng)稱商品）的經(jīng)營者。

（五）平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者,包括平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者以及其他參與平臺經(jīng)濟的經(jīng)營者。

第四條 相關市場界定

平臺經(jīng)濟涉及多方主體、業(yè)務類型復雜、競爭動態(tài)多變，界定平臺經(jīng)濟領域相關商品市場和相關地域市場需要遵循《反壟斷法》和《國務院反壟斷委員會關于相關市場界定的指南》所確定的一般原則,同時考慮平臺經(jīng)濟的特點，結合個案進行具體分析。

（一）相關商品市場

平臺經(jīng)濟領域相關商品市場界定的基本方法是替代性分析。在個案中界定相關商品市場時，可以基于平臺功能、商業(yè)模式、用戶群體、多邊市場、線下交易等因素進行需求替代分析；當供給替代對經(jīng)營者行為產(chǎn)生的競爭約束類似于需求替代時，應考慮供給替代分析，可以基于市場進入、技術壁壘、網(wǎng)絡效應、跨界競爭等因素進行分析。

在平臺經(jīng)濟中，經(jīng)營者之間的競爭通常圍繞核心業(yè)務開展，以獲得用戶廣泛和持久的注意力。因此，界定相關商品市場時，不能簡單根據(jù)平臺基礎服務界定相關商品市場，還需要考慮可能存在的跨平臺網(wǎng)絡效應，決定將平臺界定為一個獨立的市場，或者分別界定多個關聯(lián)市場。

（二）相關地域市場

平臺經(jīng)濟領域相關地域市場界定采用需求替代和供給替代分析。在個案中界定相關地域市場時，可以綜合評估考慮多數(shù)用戶選擇商品的實際區(qū)域、用戶的語言偏好和消費習慣、相關法律法規(guī)的規(guī)定、不同區(qū)域競爭約束程度、線上線下融合等因素。

根據(jù)平臺特點，相關地域市場通常界定為中國市場或者特定區(qū)域市場，根據(jù)個案情況也可以界定為全球市場。

（三）相關市場界定在各類壟斷案件中的作用

堅持個案分析原則，不同類型壟斷案件對于相關市場界定的實際需求不同。

對于平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者之間達成的固定價格、分割市場等橫向壟斷協(xié)議，以及固定轉(zhuǎn)售價格、限定最低轉(zhuǎn)售價格的縱向壟斷協(xié)議，反壟斷執(zhí)法機構在違法性認定上可不明確界定相關市場。

對于平臺經(jīng)濟領域濫用市場支配地位案件，相關市場界定通常是認定經(jīng)營者濫用市場支配地位行為的第一步。

開展平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者集中反壟斷審查，通常需要界定相關市場。

在特定個案中，如果直接事實證據(jù)充足，只有依賴市場支配地位才能實施的行為持續(xù)了相當長時間且損害效果明顯，準確界定相關市場條件不足或非常困難，可以不界定相關市場，直接認定平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者實施了壟斷行為。

第二章 壟斷協(xié)議

《反壟斷法》禁止經(jīng)營者達成、實施壟斷協(xié)議。認定平臺經(jīng)濟領域的壟斷協(xié)議，適用《反壟斷法》第二章規(guī)定。對《反壟斷法》第十三條、第十四條明確列舉的壟斷協(xié)議，原則予以禁止；對符合《反壟斷法》第十五條規(guī)定條件的壟斷協(xié)議，可以予以豁免。

第五條 壟斷協(xié)議的形式

平臺經(jīng)濟領域壟斷協(xié)議主要是指平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。協(xié)議、決定可以是書面、口頭等形式。其他協(xié)同行為是指經(jīng)營者雖未明確訂立協(xié)議或者決定，但實質(zhì)上存在協(xié)調(diào)一致的行為。

第六條 橫向壟斷協(xié)議

具有競爭關系的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者可能通過下列方式達成固定價格、分割市場、限制產(chǎn)（銷）量、限制新技術（產(chǎn)品）、聯(lián)合抵制交易等橫向壟斷協(xié)議：

（一）利用平臺收集或者交換價格、銷量等敏感信息；

（二）利用技術手段進行意思聯(lián)絡；

（三）利用數(shù)據(jù)和算法實現(xiàn)協(xié)調(diào)一致行為；

（四）其他有助于實現(xiàn)協(xié)同的方式。

本指南所稱價格，包括但不限于商品價格以及經(jīng)營者收取的傭金、手續(xù)費、會員費、推廣費等費用。

第七條 縱向壟斷協(xié)議

平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者與交易相對人可能通過下列方式達成固定轉(zhuǎn)售價格、限定最低轉(zhuǎn)售價格等縱向壟斷協(xié)議：

（一）利用技術手段對價格進行自動化設定；

（二）利用平臺規(guī)則對價格進行統(tǒng)一；

（三）利用數(shù)據(jù)和算法對價格進行直接或間接限定；

（四）利用技術手段、平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)和算法等方式限定其他交易條件，排除、限制市場競爭。

分析最惠國待遇條款是否構成縱向壟斷協(xié)議，可綜合考慮經(jīng)營者簽訂該條款的商業(yè)動機、對市場的控制能力以及實施該條款對市場競爭、消費者利益和創(chuàng)新的影響等。

平臺經(jīng)營者與交易相對人達成排他性協(xié)議，可能構成《反壟斷法》第十四條規(guī)定的其他壟斷協(xié)議。反壟斷執(zhí)法機構一般將綜合考慮平臺經(jīng)營者的市場力量、相關市場競爭狀況、對其他經(jīng)營者進入相關市場的阻礙程度等因素，分析該協(xié)議是否具有排除、限制競爭效果。

第八條 軸輻協(xié)議

具有競爭關系的經(jīng)營者可能借助與平臺經(jīng)營者之間的縱向關系,或者由平臺經(jīng)營者組織、協(xié)調(diào)，達成具有橫向壟斷協(xié)議效果的軸輻協(xié)議。分析該協(xié)議是否屬于《反壟斷法》規(guī)制的壟斷協(xié)議，可考慮具有競爭關系的經(jīng)營者之間是否利用技術手段、平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)和算法等方式，達成、實施壟斷協(xié)議，排除、限制相關市場競爭。

第九條 協(xié)同行為的認定

認定平臺經(jīng)濟領域協(xié)同行為，可以通過直接證據(jù)判定是否存在協(xié)同行為的事實。如果直接證據(jù)較難獲取，可以根據(jù)邏輯一致的間接證據(jù)，認定經(jīng)營者對相關信息的知悉狀況，以判定經(jīng)營者之間是否存在協(xié)同行為。經(jīng)營者可以提供相反證據(jù)證明其不存在協(xié)同行為。

第十條 寬大制度

平臺經(jīng)濟領域橫向壟斷協(xié)議通常具有嚴重排除、限制競爭的效果。反壟斷執(zhí)法機構鼓勵相關經(jīng)營者主動報告橫向壟斷協(xié)議有關情況并提供重要證據(jù)，同時停止涉嫌違法行為并配合調(diào)查。對符合寬大適用條件的經(jīng)營者，反壟斷執(zhí)法機構可以減輕或者免除處罰。

第三章 濫用市場支配地位行為

《反壟斷法》禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者從事濫用市場支配地位行為。認定平臺經(jīng)濟領域的濫用市場支配地位行為，適用《反壟斷法》第三章規(guī)定。通常情況下，首先界定相關市場，分析經(jīng)營者在相關市場是否具有支配地位，再根據(jù)個案情況具體分析是否構成濫用市場支配地位行為。

第十一條 市場支配地位的認定

反壟斷執(zhí)法機構依據(jù)《反壟斷法》第十八條、第十九條規(guī)定，對認定或推定經(jīng)營者具有市場支配地位的因素和情形進行分析。結合平臺經(jīng)濟的特點，可以具體考慮以下因素：

（一）經(jīng)營者的市場份額以及相關市場競爭狀況。確定平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者市場份額，可以考慮交易金額、交易數(shù)量、用戶數(shù)、點擊量、使用時長或者其他指標在相關市場所占比重，同時考慮該市場份額持續(xù)的時間。

分析相關市場競爭狀況，可以考慮相關平臺市場的發(fā)展狀況、現(xiàn)有競爭者數(shù)量和市場份額、平臺競爭特點、平臺差異程度、規(guī)模經(jīng)濟、潛在競爭者情況等。

（二）經(jīng)營者控制市場的能力。可以考慮該經(jīng)營者控制上下游市場的能力，阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關市場的能力，相關平臺經(jīng)營模式、網(wǎng)絡效應，以及影響或者決定傭金、流量或者其他交易條件的能力等。

（三）經(jīng)營者的財力和技術條件。可以考慮該經(jīng)營者的投資者情況、資產(chǎn)規(guī)模、盈利能力、融資能力、技術創(chuàng)新和應用能力、擁有的知識產(chǎn)權、掌握和處理相關數(shù)據(jù)的能力，以及該財力和技術條件能夠以何種程度促進該經(jīng)營者業(yè)務擴張或者鞏固、維持市場地位等。

（四）其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度。可以考慮其他經(jīng)營者與該經(jīng)營者的交易關系、交易量、交易持續(xù)時間，鎖定效應、用戶黏性，以及其他經(jīng)營者轉(zhuǎn)向其他平臺的可能性及轉(zhuǎn)換成本等。

（五）其他經(jīng)營者進入相關市場的難易程度。可以考慮平臺規(guī)模效應、資金投入規(guī)模、技術壁壘、用戶多棲性、數(shù)據(jù)獲取成本、用戶習慣等。

（六）其他因素。可以考慮基于平臺經(jīng)濟特點認定經(jīng)營者具有市場支配地位的其他因素。

第十二條 不公平價格行為

具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品。分析是否構成不公平的高價或者不公平的低價，可以考慮以下因素：

（一）該價格是否明顯高于或者明顯低于其他平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者在相同或相似市場條件下同種商品或者可比較商品的價格；

（二）該價格是否明顯高于或明顯低于該平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者在其他相同或相似市場條件區(qū)域同種商品或者可比較商品的價格；

（三）在成本基本穩(wěn)定的情況下，該平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者是否超過正常幅度提高銷售價格或降低購買價格；

（四）該平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者銷售商品提價幅度是否明顯高于成本增長幅度，或者采購商品降價幅度是否明顯低于成本降低幅度。

認定市場條件相同或相似，一般可以考慮平臺類型、經(jīng)營模式、交易環(huán)節(jié)、成本結構、交易具體情況等因素。

第十三條 低于成本銷售

具有市場支配地位的平臺經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當理由，以低于成本的價格銷售商品，排除、限制市場競爭。

分析是否構成低于成本銷售，一般重點考慮平臺經(jīng)營者是否以低于成本的價格排擠具有競爭關系的其他平臺經(jīng)營者，以及是否在將其他平臺經(jīng)營者排擠出市場后，將價格提高并不當獲利等情況。

在計算成本時，一般需要綜合考慮平臺涉及多邊市場中各相關市場之間的成本關聯(lián)情況。

平臺經(jīng)營者低于成本銷售可能具有以下正當理由：

（一）在合理期限內(nèi)為發(fā)展平臺內(nèi)其他業(yè)務；

（二）在合理期限內(nèi)為促進新商品進入市場；

（三）能夠證明行為具有正當性的其他理由。

第十四條 拒絕交易

具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用其市場支配地位，無正當理由拒絕與交易相對人進行交易，排除、限制市場競爭。分析是否構成拒絕交易，可以考慮以下因素：

（一）停止、拖延、中斷與交易相對人的現(xiàn)有交易；

（二）拒絕與交易相對人開展新的交易；

（三）在平臺規(guī)則、算法、技術、流量分配等方面設置限制和障礙，使交易相對人難以開展交易；

（四）控制平臺經(jīng)濟領域必需設施的經(jīng)營者拒絕與交易相對人以合理條件進行交易。

認定相關平臺是否構成必需設施，一般需要綜合考慮其他平臺的可替代性、是否存在潛在可用平臺、發(fā)展競爭性平臺的可行性、交易相對人對該平臺的依賴程度、開放平臺對該平臺經(jīng)營者可能造成的影響等因素。

認定相關數(shù)據(jù)是否構成必需設施，一般需要綜合考慮數(shù)據(jù)對于參與市場競爭是否不可或缺，數(shù)據(jù)是否存在其他獲取渠道，數(shù)據(jù)開放的技術可行性，以及開放數(shù)據(jù)對占有數(shù)據(jù)的經(jīng)營者可能造成的影響等因素。

平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者拒絕交易可能具有以下正當理由：

（一）因不可抗力等客觀原因無法進行交易；

（二）因交易相對人原因，影響交易安全；

（三）與交易相對人交易將使平臺經(jīng)營者利益發(fā)生不當減損；

（四）交易相對人明確表示或者實際不遵守公平、合理、無歧視的平臺規(guī)則；

（五）能夠證明行為具有正當性的其他理由。

第十五條 限定交易

具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由對交易相對人進行限定交易，排除、限制市場競爭。分析是否構成限定交易行為，可以考慮以下因素：

（一）要求交易相對人在競爭性平臺間進行“二選一”或者其他具有相同效果的行為；

（二）限定交易相對人與其進行獨家交易；

（三）限定交易相對人只能與其指定的經(jīng)營者進行交易；

（四）限定交易相對人不得與特定經(jīng)營者進行交易。

上述限定可能通過書面協(xié)議的方式實現(xiàn)，也可能通過電話、口頭方式與交易相對人商定的方式實現(xiàn)，還可能通過平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)、算法、技術等方面的實際設置限制或者障礙的方式實現(xiàn)。

分析是否構成限定交易，可重點考慮以下兩種情形：一是平臺經(jīng)營者通過搜索降權、流量限制、技術障礙、扣取保證金等懲罰性措施實施的限制，因?qū)κ袌龈偁幒拖M者利益產(chǎn)生直接損害，一般可認定構成限定交易行為。二是平臺經(jīng)營者通過補貼、折扣、優(yōu)惠、流量資源支持等激勵性方式實施的限制，可能對平臺內(nèi)經(jīng)營者、消費者利益和社會整體福利具有一定積極效果，但如果對市場競爭產(chǎn)生明顯的排除、限制影響，也可能被認定構成限定交易行為。

平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者限定交易可能具有以下正當理由：

（一）為保護交易相對人和消費者利益所必須；

（二）為保護知識產(chǎn)權或者數(shù)據(jù)安全所必須；

（三）為保護針對交易進行的特定資源投入所必須；

（四）為維護平臺合理的經(jīng)營模式所必須；

（五）能夠證明行為具有正當性的其他理由。

第十六條 搭售或者附加不合理交易條件

具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由實施搭售或者附加不合理交易條件，排除、限制市場競爭。分析是否構成搭售或者附加不合理交易條件，可以考慮以下因素：

（一）利用格式條款、彈窗、操作必經(jīng)步驟等交易相對人無法選擇、更改、拒絕的方式，將不同商品進行捆綁銷售；

（二）以搜索降權、流量限制、技術障礙等懲罰性措施，強制交易相對人接受其他商品；

（三）對交易條件和方式、服務提供方式、付款方式和手段、售后保障等附加不合理限制；

（四）在交易價格之外額外收取不合理費用；

（五）強制收集用戶信息或附加與交易標的無關的交易條件。

平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者實施搭售可能具有以下正當理由：

（一）符合正當?shù)男袠I(yè)慣例和交易習慣；

（二）為保護交易相對人和消費者利益所必須；

（三）為提升商品使用價值或效率所必須；

（四）為維護平臺正常運行所必須；

（五）能夠證明行為具有正當性的其他理由。

第十七條 差別待遇

具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由對交易條件相同的交易相對人實施差別待遇，排除、限制市場競爭。分析是否構成差別待遇，可以考慮以下因素：

（一）基于大數(shù)據(jù)和算法，根據(jù)交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件；

（二）基于大數(shù)據(jù)和算法，對新老交易相對人實行差異性交易價格或者其他交易條件；

（三）實行差異性標準、規(guī)則、算法；

（四）實行差異性付款條件和交易方式。

條件相同是指交易相對人之間在交易安全、交易成本、信用狀況、所處交易環(huán)節(jié)、交易持續(xù)時間等方面不存在實質(zhì)性影響交易的差別。平臺在交易中獲取的交易相對人的隱私信息、交易歷史、個體偏好、消費習慣等方面存在的差異不影響認定交易相對人條件相同。

平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者實施差別待遇行為可能具有以下正當理由：

（一）根據(jù)交易相對人實際需求且符合正當?shù)慕灰琢晳T和行業(yè)慣例，實行不同交易條件；

（二）針對新用戶的首次交易在合理期限內(nèi)開展的優(yōu)惠活動；

（三）基于平臺公平、合理、無歧視的規(guī)則實施的隨機性交易；

（四）能夠證明行為具有正當性的其他理由。

第四章 經(jīng)營者集中

《反壟斷法》禁止經(jīng)營者實施具有或者可能具有排除、限制競爭效果的集中。反壟斷執(zhí)法機構依據(jù)《反壟斷法》《國務院關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》等法律法規(guī)，對平臺經(jīng)濟領域的經(jīng)營者集中進行審查，并對違法實施的經(jīng)營者集中進行調(diào)查處理。

第十八條 申報標準

在平臺經(jīng)濟領域，根據(jù)經(jīng)營者的商業(yè)模式不同，營業(yè)額的計算可能有所區(qū)別。對于僅提供信息匹配、收取傭金的平臺經(jīng)營者，可以平臺所收取的服務費及平臺其他收入計算營業(yè)額；對于具體參與平臺一側(cè)市場競爭的平臺經(jīng)營者，可以平臺所涉交易金額及平臺其他收入計算營業(yè)額。

涉及協(xié)議控制（VIE）架構的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。

第十九條 反壟斷執(zhí)法機構主動調(diào)查

根據(jù)《國務院關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》，經(jīng)營者集中未達到申報標準，但按照規(guī)定程序收集的事實和證據(jù)表明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構應當依法進行調(diào)查。

平臺經(jīng)濟領域未達到申報標準的經(jīng)營者集中具有以下情形，且具有或者可能具有排除、限制競爭效果，國務院反壟斷執(zhí)法機構將依法進行調(diào)查處理。

（一）參與集中的一方經(jīng)營者為初創(chuàng)企業(yè)、新興平臺；

（二）參與集中的經(jīng)營者因采取免費或者低價模式導致營業(yè)額較低；

（三）相關市場集中度較高，參與競爭者數(shù)量較少；

（四）具有或者可能具有排除、限制競爭效果的其他情形。

經(jīng)營者可以就未達到申報標準的經(jīng)營者集中主動向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報。

第二十條 考量因素

反壟斷執(zhí)法機構將依據(jù)《反壟斷法》第二十七條規(guī)定的因素，評估平臺領域經(jīng)營者集中的競爭影響。結合平臺經(jīng)濟的特點，可以具體考慮以下因素：

（一）經(jīng)營者在相關市場的市場份額。計算市場份額，除以營業(yè)額為指標外，還可以考慮采用交易金額、交易數(shù)量、用戶數(shù)、點擊量、使用時長或者其他指標在相關市場所占比重，并可以視情況對較長時間段內(nèi)的市場份額進行綜合評估，判斷其動態(tài)變化趨勢。

（二）經(jīng)營者對市場的控制力。可以考慮經(jīng)營者是否對關鍵性、稀缺性資源擁有獨占權利以及該獨占權利持續(xù)時間，平臺用戶黏性、多棲性，經(jīng)營者掌握和處理數(shù)據(jù)的能力，對數(shù)據(jù)接口的控制能力，經(jīng)營者的盈利能力及利潤率水平，技術創(chuàng)新的頻率和速度、商品的生命周期、是否存在或者可能出現(xiàn)顛覆性創(chuàng)新等。

（三）相關市場的集中度。可以考慮相關平臺市場的發(fā)展狀況、現(xiàn)有競爭者數(shù)量和市場份額等。

（四）經(jīng)營者集中對市場進入的影響。可以考慮市場準入情況，經(jīng)營者獲得技術、知識產(chǎn)權、數(shù)據(jù)、渠道、用戶等必要資源和必需設施的難度，進入相關市場需要的資金投入規(guī)模，用戶在費用、數(shù)據(jù)遷移、談判、學習、搜索等各方面的轉(zhuǎn)換成本，并考慮進入的可能性、及時性和充分性。

（五）經(jīng)營者集中對技術進步的影響。可以考慮現(xiàn)有市場競爭者在技術和商業(yè)模式等創(chuàng)新方面的競爭，對經(jīng)營者創(chuàng)新動機和能力的影響，對初創(chuàng)企業(yè)、新興平臺的收購是否會影響創(chuàng)新。

（六）經(jīng)營者集中對消費者的影響。可以考慮集中后經(jīng)營者是否有能力和動機以提高商品價格、降低商品質(zhì)量、減少商品多樣性、損害消費者選擇能力和范圍、區(qū)別對待不同消費者群體、不恰當使用消費者數(shù)據(jù)等方式損害消費者利益。

對涉及雙邊或者多邊平臺的經(jīng)營者集中，可能需要綜合考慮平臺的雙邊或者多邊業(yè)務，并對直接和間接網(wǎng)絡外部性進行評估。

第二十一條 救濟措施

對于具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機構將根據(jù)《反壟斷法》第二十八條規(guī)定作出決定。對不予禁止的經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機構可以決定附加以下類型的限制性條件:

（一）剝離有形資產(chǎn)，剝離知識產(chǎn)權、技術、數(shù)據(jù)等無形資產(chǎn)或者剝離相關權益等結構性條件；

（二）開放網(wǎng)絡或平臺等基礎設施、許可關鍵技術、終止排他性協(xié)議、修改平臺規(guī)則或者算法等行為性條件；

（三）結構性條件和行為性條件相結合的綜合性條件。

第五章 濫用行政權力排除、限制競爭

《反壟斷法》禁止行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力排除、限制競爭。對于平臺經(jīng)濟領域的濫用行政權力排除、限制競爭行為，依據(jù)《反壟斷法》等法律法規(guī)進行調(diào)查,提出依法處理的建議。

第二十二條 濫用行政權力排除、限制競爭行為表現(xiàn)

行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織從事下列行為，排除、限制平臺經(jīng)濟領域市場競爭，可能構成濫用行政權力排除、限制競爭行為：

（一）限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者提供的商品，或者其他經(jīng)營者提供的與平臺服務相關的商品；

（二）對外地平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者設定歧視性標準、實行歧視性政策，采取專門針對外地平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者的行政許可、備案，或者通過軟件、互聯(lián)網(wǎng)設置屏蔽等手段，阻礙、限制外地平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者進入本地市場，妨礙商品在地區(qū)之間的自由流通；

（三）以設定歧視性資質(zhì)要求、評審標準或者不依法發(fā)布信息等方式，排斥或者限制外地平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者參加本地的招標投標活動；

（四）對外地平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者實行歧視性待遇，排斥、限制或者強制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構；

（五）強制或者變相強制平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者從事《反壟斷法》規(guī)定的壟斷行為；

（六）行政機關以規(guī)定、辦法、決定、公告、通知、意見、會議紀要等形式，制定、發(fā)布含有排除、限制競爭內(nèi)容的涉及平臺經(jīng)濟領域市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)章、規(guī)范性文件和其他政策措施。

第二十三條 公平競爭審查

行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織制定涉及平臺經(jīng)濟領域市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)章、規(guī)范性文件、其他政策性文件以及“一事一議”形式的具體政策措施，應當按照《國務院關于在市場體系建設中建立公平競爭審查制度的意見》（國發(fā)〔2016〕34號）規(guī)定進行公平競爭審查。

第六章 附則

第二十四條 本指南自公布之日起實施。